如何確定公司訴訟代表人
發布時間: 2018-07-25 | 1064 次瀏覽 | 分享到:

  訴訟代表人是指為了便于訴訟,由人數眾多的一方當事人推選出來,代表其利益實施訴訟行為的人。那么大家知道如果訴訟主體是公司的話,其訴訟代表人該如何確定嗎?


  一、關于“人章爭奪”(法定代表人VS公章控制人)情況下公司訴訟代表人的確定原則


  “人章爭奪”情形是指法定代表人和公章控制人非同一人,兩者爭奪公司訴訟代表權,應如何處理的問題。

  一種觀點認為:根據《民事訴訟法》第49條第2款“法人由其法定代表人進行訴訟”的規定,在公章控制人與法定代表人發生公司代表權沖突的情況下,應以“人”為準。公章控制人僅持有公章,而未得到法定代表人授權的,無權代表公司起訴或應訴。


  另一種觀點認為:法院對當事人訴訟行為的認定必須保持前后一致,若持公章以公司名義起訴,涉及撤訴等訴訟權利行使時,也要憑同一枚公章才能認定為代表公司,而不能認可法定代表人簽字。同樣,若法定代表人簽字起訴,也必須由該法定代表人簽字撤訴,而不能憑公章撤訴。

  大多數傾向意見認為,不論公章是否經工商備案,在發生“人章沖突”的情況下,均應以“人”——法定代表人作為訴訟代表人。若僅持有公章,而無證明持章人有公司授權持章代表公司意志的證據的,則持章人無權代表公司行使訴訟權利。理由主要是:

  1、公章在我國是公司對外做出意思表示的重要外在表現形式,但法律并沒有直接規定公章本身能夠直接代表公司意志,持有公章是一種客觀狀態,某人持有公章的事實,只是反映該人可能有權代表公司意志的一種表象,至于其是否依授權真正能夠代表公司意志,仍需要進行審查;

  2、根據公司法原理以及《民事訴訟法》第49條第2款規定,法定代表人作為最基礎的公司意志代表機關,是法人當然的訴訟意志代表主體。法定代表人以公司名義做出的訴訟行為,在無否定性證據情況下,一般即應視為公司的訴訟行為;

  3、在公司內部意志統一情況下,法定代表人和公章即使分離,對外表示公司意志也是合一的。人章沖突情況則意味著公司內部意志發生了分離,在此情況下,若公司對究竟法定代表人還是持章人代表公司意志做出過明確有效授權的證據的,應是公司意思自治的范疇,按公司意思認定。也就是說,如果持章人能提供公司明確所持公章才能代表公司意志的有效授權證據,足以否定法定代表人為公司訴訟意志代表的,方可認定持章人為訴訟代表人;否則,法定代表人為公司訴訟代表人。

  需要注意的是,在外部糾紛中,即使確定法定代表人為公司訴訟意志代表,但在實體審理時不影響公章對外簽約、履約使用時的證據效力認定。即對外部債權人構成表見代理。


  二、關于“人人爭奪”(工商登記的法定代表人VS股東會選任的法定代表人)情況下公司訴訟代表人的確定原則


  法定代表人一般由股東會選任產生后再辦理工商登記手續?!叭巳藸帄Z”的情形是指發生原法定代表人不認可股東會決議且未配合辦理移交手續等原因,而未能及時辦理工商變更,以致工商登記與股東會選任的不同法定代表人同時存在,并產生公司代表權爭議。

  一種觀點認為:根據國家工商局《企業法人法定代表人登記管理規定》第三條“企業法人的法定代表人經企業登記機關核準登記,取得法定代表人資格”的規定,新選任的法定代表人在未辦理工商變更登記之前,尚未取得法定代表人資格,故仍應以工商登記的法定代表人作為公司意志代表人。

  另一種觀點認為:法定代表人的變更屬于公司內部法律關系變化,應遵循公司內部自治原則。股東會是公司的權力機構,由其選任的法定代表人應是公司意志代表人,工商登記未變更,不影響公司新選任法定代表人的資格和職權。

  大多數傾向意見認為,在發生“人人沖突”的情況下,應以股東會決議為準,法定代表人的變更屬于公司意志的變更,股東會決議新產生的法定代表人是公司訴訟意志代表人。理由主要是:

  1、公司法定代表人變更屬于公司內部人事關系的變化,應遵從公司內部自治原則,只要公司內部形成了有效的變更決議,就應在公司內部產生法律效力,新選任的法定代表人可以代表公司的意志;

  2、公司作為商事主體,要受到商事登記制度的規范,但對法定代表人變更事項進行登記,目的是向社會公示公司代表權的基本狀態,屬于宣示性登記而非設權性登記,因此股東會決議變更法定代表人的,即使工商登記未變更,不影響公司內部變更新法定代表人意志的確定。

  但是,在外部糾紛中,工商登記的法定代表人對外代表公司意志所進行的民事法律行為,不影響作為證據效力的認定。


  三、關于“章章爭奪”(公章控制人VS公章控制人)情況下公司訴訟代表人的確定原則


  通常情況下,公司僅使用一枚公章,且須在工商部門備案,但有些公司實際上使用兩枚或兩枚以上公章?!罢抡聽帄Z”表現為不同利益股東或高管分別持不同的公章爭奪公司訴訟代表權的現象。審理中出現“章章沖突”的情形主要有以下兩種情況:一是工商備案的公章與未備案的公章沖突;二是兩枚或兩枚以上均未在工商備案的公章沖突。

  一種觀點認為:公司出現兩枚以上公章,應以工商備案的公章為準;如果兩枚以上公章均無備案,則以公司股東會或者董事會決議為認定依據。

  另一種觀點認為:公章本身不能代表公司意志,其背后必然存在“人”的因素,因此還是需要從持有公章的“人”方面考察,依照相關規定確定公司意志代表人。

  大多數傾向意見認為,“章章爭奪”情形下的公章是否能夠代表公司,認定的關鍵是審查公章的授權有效性問題。具體可把握以下原則:一是工商備案公章與未備案公章沖突情況下,在無新的有效決議作出相反證明時,備案公章視為公司授權;二是未經工商備案的公章沖突情況下,需有公司有效授權證據作為認定依據。理由主要是:

  1、公司作為商事主體,要受到商事登記管理制度的規范,故工商備案的公章與未備案的公章沖突時,前者具有公示效力,當然認定代表公司意志。

  2、“章章爭奪”畢竟是公司內部沖突的一種體現,需考慮公司意思自治。因此,公司內部產生新的有效決議,明確何枚公章具備授權效力的,以公司有效決議認可的公章作為認定依據。

  當然,在涉及外部糾紛中,對外使用的公章證據效力,要注意結合善意第三人和表見代理來審查認定。

  此外,“章章沖突”情形下公司訴訟代表權的認定,不能局限于對公章的審查?;谇笆鲇^點,應注意根據個案實際,充分考慮控制不同公章背后的“人”的因素,從該“人”與公司的關系方面,依照法律及公司章程等規定,準確認定公司訴訟代表人。

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